Reformas constitucionales inconstitucionales: Los límites al poder de reforma

Yaniv Roznai

• Editorial: Universidad Externado
• Año: 2020
• ISBN del libro electrónico:
  9789587905731
• Categoría: Law
• Categoría: Law Theory & Practice

Reformas constitucionales inconstitucionales: los límites al poder de reforma ofrece un análisis completo y profundo de la doctrina de las reformas constitucionales inconstitucionales,así como de su rol cada vez mis preponderante en el derecho constitucional contemporáneo. El texto propone un marco teórico para entender el fenómeno de la irreformabilidad constitucional y su exigibilidad judicial. Así mismo, presenta una mirada global al problema de las reformas inconstitucionales desde una dimensión jurisprudencial y teórica que se apoya en un amplio elenco de ejemplos de todos los continentes. El libro también compila y examina una lista original de disposiciones irreformables que han existido o aún existen en las constituciones nacionales del mundo.

NOTAS AL PIE

ANÁLISIS PRELIMINAR DE REFORMAS CONSTITUCIONALES INCONSTITUCIONALES: LOS LÍMITES AL PODER DE REFORMA

¹ Esta pregunta ya se la había formulado Bachof para el caso alemán luego de la Segunda Guerra Mundial. Véase OTTO BACHOF, ¿Normas constitucionales inconstitucionales? (Palestra Editores, 2008).

² Existen, sin embargo, varios Estados que se han resistido a que las cortes revisen si el poder de reforma ha excedido sus límites. Véase RICHARD ALBERT, MALKHAZ NAKASHIDZE y TARIK OLCAY, ‘The Formalist Resistance to Unconstitutional Constitutional Amendments’, 70 Hastings Law Journal (2019), 639.

³ Véase, en este punto, JOSEPH WEILER y DOREEN LUSTIG, ‘Judicial Review in the Contemporary World. Retrospective and Prospective’, 16 International Journal of Constitutional Law I-CON (2018) 315.

⁴ La textura abierta es descrita por Hart así: “Cualquiera sea la técnica, precedente o legislación, que se escoja para comunicar pautas o criterios de conducta, y por mucho que éstos operen sin dificultades respecto de la gran masa de casos ordinarios, en algún punto en que su aplicación se cuestione las pautas, resultarán ser indeterminadas; tendrán lo que se ha dado en llamar una ‘textura abierta’. Hasta aquí hemos presentado esto, en el caso de la legislación, como una característica general del lenguaje humano; la falta de certeza en la zona marginal es el precio que hay que pagar por el uso de términos clasificatorios generales en cualquier forma de comunicación relativa a cuestiones de hecho”. H. L. A. HART, El concepto de derecho (Abeledo-Perrot, 2012) 159.

⁵ Sobre el debate entre los valores democráticos y los jueces, véase JEREMY WALDRON, Law and Disagreement (OUP, 1999) y ADAM PRZEWORSKI, Democracy and the Limits of Self-Government (CUP, 2010).

⁶ Esta discusión está fielmente retratada en LARS VINX, The Guardian of The Constitution. Hans Kelsen and Carl Schmitt on the Limits of Constitutional Law (CUP, 2015).

⁷ De acuerdo con Bruce Ackerman, el liberalismo implica una restricción conversacional que toma la siguiente forma: “(i) el Estado debe actuar en un sentido A, porque B concepción de bien es mejor que la de los demás, o, (ii) El Estado debe actuar de forma A, porque C es un individuo intrínsecamente superior a los demás, y su visión moral debe prevalecer sobre las otras” (trad. propia). BRUCE ACKERMAN, Social Justice and The Liberal State (Yale University Press, 1980) 11.

⁸ JEAN HAMPTON, Political Philosophy (Westview Press, 1997) 169-216.

⁹ “[L]os valores últimos no sólo se pueden demostrar como teoremas, sino que basta con haberlos demostrado, esto es, quedan en un cierto sentido como irrefutables e irresistibles, para asegurar su realización”. NORBERTO BOBBIO, El tiempo de los derechos (Editorial Sistema, 1990) 60.

¹⁰ “El estado no justifica sus acciones referenciando una categorización pública del valor intrínseco de las diferentes formas de vida porque no hay una categorización a la que pueda referirse” (trad. propia). WILL KYMLICKA, ‘Liberal Individualism and Liberal Neutrality’, 99 Ethics, 4, (1989) 883-905.

¹¹ “[E]s absolutamente imposible deshacerse de los marcos referenciales; dicho de otra forma, […] los horizontes dentro de los cuales vivimos nuestras vidas y que les dan sentido, han de incluir dichas contundentes discriminaciones cualitativas […]. La tesis aquí es […] que vivir dentro de tales horizontes tan recientemente cualificados es constitutivo de la acción humana y que saltarse esos límites equivaldría a saltarse lo que conocemos como lo integral, es decir, lo intacto de la personalidad humana”. CHARLES TAYLOR, Fuentes del yo (Paidós, 2016) 51-52.

¹² Decimos ‘en buena parte’ porque, como se examinará en la siguiente sección de este estudio preliminar, Roznai también muestra una apertura hacia una postura comunitarista cuando sugiere que el poder constituyente primario, o ‘el pueblo’, puede cambiar su constitución cuando a bien tenga y como le plazca. Sin embargo, esta nota comunitarista es, al menos empíricamente, excepcional dado que posiblemente la mayoría de las discusiones (cuantitativamente hablando) sobre cambio constitucional se dan en el nivel de la reforma constitucional (o poder delegado de reforma), más que en el de la creación de una nueva constitución por cuenta del poder constituyente originario.

¹³ RICHARD ALBERT, Constitutional Amendments. Making, Breaking, and Changing Constitutions (OUP, 2019) 1.

¹⁴ ROSALIND DIXON y DAVID LANDAU, ‘Abusive Judicial Review: Courts against Democracy’, 53 UC Davis Law Review (2020) 1313.

¹⁵ Ibíd. Véase también DAVID LANDAU, YANIV ROZNAI y ROSALIND DIXON, ‘Term Limits and the Unconstitutional Constitutional Amendment Doctrine. Lessons from Latin America’, en ALEXANDER BATURO y ROBERT ELGIE (eds.), The Po...

Índice

• Cubierta
• Portadilla
• Portada
• Créditos
• Contenido
• Análisis preliminar de Reformas constitucionales inconstitucionales: los límites al poder de reforma
• Agradecimientos
• Una nota sobre la carátula
• Introducción: El significado y la importancia de las reformas constitucionales
• PARTE I: ANÁLISIS COMPARADO DE LA IRREFORMABILIDAD CONSTITUCIONAL
• PARTE II: HACIA UNA TEORÍA DE LA IRREFORMABILIDAD CONSTITUCIONAL
• PARTE III: LA EXIGIBILIDAD JUDICIAL DE LA IRREFORMABILIDAD CONSTITUCIONAL
• CONCLUSIÓN
• APÉNDICE: IRREFORMABILIDAD EXPLÍCITA SUSTANCIAL EN LAS CONSTITUCIONES DEL MUNDO
• REFERENCIAS
• Notas al pie
• Contracubierta