Entre la legítima defensa y la venganza

Un análisis de los requisitos de la legítima defensa en el ordenamiento penal colombiano a la luz de casos prácticos

Yesid Reyes Alvarado, Hernán Darío Orozco López, Ricardo Echavarría Ramírez, Susana Escobar Vélez, María Camila Correa Flórez, Sofía Naranjo Valencia, Juan Gabriel Navarrete Montoya, Brayan Andrés Giraldo Blandón, Mauricio Cristancho Ariza, Andrés Felipe Díaz Arana

• Editorial: Universidad Externado
• Año: 2021
• ISBN del libro electrónico: 9789587907032
• Categoría: Derecho
• Categoría: Derecho civil

PRÓLOGO La defensa legítima de los derechos es fundamento de cualquier sociedad: nadie puede ser obligado a soportar la disminución injusta de sus derechos sin la opción de defenderlos1. Uno de los temas más apasionantes en la dogmática penal es el estudio y aplicación de la legítima defensa, que en términos generales ha sido entendida como el reconocimiento por el ordenamiento jurídico de la afectación de un derecho de un tercero, ante una agresión injusta, actual o inminente, que hace necesaria la acción defensiva. Este es el tema objeto de estudio del presente libro colectivo, en el que los autores desarrollan, a partir del análisis de casos, los más relevantes problemas dogmáticos y prácticos de la legítima defensa. La complejidad de la discusión teórica sobre el cumplimiento total o parcial de sus requisitos, así como el análisis de su contenido en el ordenamiento penal colombiano, pero también el debate sobre las dificultades de su aplicación en la práctica, conducen a los autores a asumir el reto de presentar propuestas de solución. Algunos de los interrogantes que intenta resolver el libro se plantean ya desde el estudio introductorio, en el que Yesid Reyes Alvarado aborda problemáticas actuales, por ejemplo, si la agresión injusta debe ser entendida como delito, o si se trata de una agresión antijurídica, no entendida como injusto punible. O la referida a qué ocurre ante supuestos de tentativa o supuestos anteriores incluso a ella. ¿Tiene relevancia jurídica, respecto a la legítima defensa, el considerar punible o no punible la tentativa inidónea, por ejemplo? Con este tipo de interrogantes el estudio introductorio nos conduce a las principales controversias a las que nos enfrenta la legítima defensa, pasando por la relevancia de los fenómenos comunicativos, interpretativos y valorativos y su incidencia en la configuración de requisitos como la agresión injusta. ¿Qué ocurre con la denominada legítima defensa putativa, es un supuesto de legítima defensa, se configura una agresión injusta o se trata de un supuesto de error y cómo debe ser resuelto? Con profundidad, el estudio introductorio aborda otro de los componentes de la legítima defensa, esto es, el de cómo debe entenderse la actualidad de la agresión, para lo cual parte de ejemplos discutidos en doctrina y jurisprudencia, como los supuestos de hurto, en los que la víctima dispara su arma de fuego en contra de los agresores cuando estos ya han emprendido la huida. ¿Se puede afirmar la existencia de agresión actual en estos casos? Si esa agresión se corresponde con una conducta tipificada, ¿Cómo opera ante supuestos de mera conducta o de resultado?, ¿debe hacerse diferenciación entre consumación y agotamiento formal y material?, ¿hasta qué momento debe ser entendida o extendida la actualidad de la agresión?, y ¿Qué incidencia tiene respecto a la configuración del exceso en las justificantes en la legislación colombiana?

NOTAS AL PIE

Prólogo

1 Son amplias las referencias en la filosofía, como variados los fundamentos que llegan a un mismo punto, esto es, la legitimidad en la defensa de los derechos: “Ahora bien: del acto de la persona que se defiende a sí misma pueden seguirse dos efectos: uno, la conservación de la propia vida; y otro, la muerte del agresor. Tal acto, en lo que se refiere a la conservación de la propia vida, nada tiene de ilícito, puesto que es natural a todo ser conservar su existencia todo cuanto pueda. Sin embargo, un acto que proviene de buena intención puede convertirse en ilícito si no es proporcionado al fin. Por consiguiente, si uno, para defender su propia vida, usa de mayor violencia que la precisa, este acto será ilícito. Pero si rechaza la agresión moderadamente, será lícita la defensa, pues, con arreglo al derecho, es lícito repeler la fuerza con la fuerza, moderando la defensa según las necesidades de la seguridad amenazada. No es, pues, necesario para la salvación que el hombre renuncie al acto de defensa moderada para evitar ser asesinado, puesto que el hombre está más obligado a mirar por su propia vida que por la vida ajena”. TOMÁS DE AQUINO. Suma Teológica (1485), secc. 2-2, cuestión 64.7. Disponible en: https://hjg.com.ar/sumat/c/c64.html#a7; en sentido similar, cfr. JOHN LOCKE. Segundo Tratado sobre el Gobierno Civil (1689). Madrid: Tecnos, 2006, p. 24; IMMANUEL KANT. La Metafísica de las Costumbres (1797). Madrid: Tecnos, 2002, p. 40.

Aspectos controversiales de la legítima defensa. A manera de estudio preliminar

* Profesor del área de Derecho Penal de la Universidad de los Andes. Magíster en Ciencias Penales, Criminológicas y Criminalísticas de la Universidad Externado de Colombia, doctor por la Universidad Autónoma de Madrid y becario de investigación de la Fundación Alexander von Humboldt en la Rheinische Friedrich-Wilhelms-Universität de Bonn (Alemania).

1 Aunque en países como el nuestro se acostumbra a incluir la proporcionalidad como un requisito indiscutible de la legítima defensa, en la doctrina y la jurisprudencia foráneas el tema es objeto de complejas discusiones, como en páginas posteriores se señalará.

2 Si bien en la actualidad la teoría dualista goza de mayor aceptación, el debate en torno al fundamento de la legítima defensa sigue abierto.

3 Cfr. LUZÓN PEÑA, DIEGO MANUEL, Aspectos esenciales de la legítima defensa, Bosch, Barcelona, 1978, p. 198. Zaffaroni afirma que “[l]a conducta agresiva debe ser, además, ilegítima, lo que es sinónimo de antijurídica, es decir toda conducta que afecta bienes jurídicos (lesiva) sin derecho” (ZAFFARONI, EUGENIO RAÚL; ALAGIA, ALEJANDRO y SLOKAR, ALEJANDRO, Derecho penal. Parte general, 2.ª ed., Ediar, Buenos Ares, 2002, p. 620). Para Roxin, “[l]a antijuridicidad de la agresión coincide con el concepto de antijuridicidad de la teoría general del delito” (ROXIN, CLAUS, Derecho penal. Parte general, t. I, trad. de Diego-Manuel Luzón Peña, Miguel Díaz y García Conlledo y Javier de Vicente Remesal, Civitas, Madrid, 1997, § 15/14, p. 615). En la misma línea, Mir Puig afirma que “‘[a]gresión ilegítima’ equivale a agresión antijurídica” (MIR PUIG, SANTIAGO, Derecho penal. Parte general, 10.ª ed., Reppertor, Barcelona, 2016, § 16/50, p. 449). En opinión de Velásquez, “[q]ue la agresión no sea lícita significa, pues, que debe vulnerar objetivamente el ordenamiento jurídico”; por eso considera preferible referirse a ella como “antijurídica, indebida, ilícita o injustificada”; cfr. VELÁSQUEZ VELÁSQUEZ, FERNANDO, Fundamentos de derecho penal. Parte general, 3.ª ed., Tirant lo Blanch, Bogotá, 2020, p. 495.

4 “[N]i todo injusto penalmente relevante constituye agresión a los efectos de la legítima defensa, no lo es, por ejemplo, una mera omisión del socorro debido; ni toda agresión ha de constituir necesariamente a la vez un injusto penal punible”; COCA VILA, IVÓ, “La legítima defensa frente a omisiones”, Anuario de Derecho Penal y Ciencias Penales, vol. 69, 2016, p. 106.

5 “[L]a agresión debe ser contraria al orden jurídico, no autorizada por ninguna ley ni derecho, sin que ello signifique que deba dirigirse a un ilícito penal, y puede ser constitutiva de ilícito civil, laboral o administrativo, etc. Que la agresión no sea lícita significa, pues, que debe vulnerar objetivamente el ordenamiento jurídico”; VELÁSQUEZ VELÁSQUEZ, Fundamentos de derecho penal. Parte general, cit., p. 495.

6 Si la agresión tuviera que ser culpable, quedaría excluida la posibilidad de legítima defensa frente a inimputables; cfr. WILENMANN, JAVIER, “Injusto y agresión en la legítima defensa. Una teoría jurídica de la legítima defensa”, Política Criminal, vol. 10, n.º 20, diciembre de 2015, disponible en: http://www.politicacriminal.cl/Vol_10/n_20/Vol10N20A7.pdf, p. 656.

7 Sobre la necesidad de no “insertar” el concepto de agresión en la teoría del delito, cfr. WILENMANN, cit., p. 665.

8 Jakobs, por el contrario, afirma que “[e]l ataque es actual cuando se materializa esta pérdida, es decir –en esta medida análogamente a la regulación de la tentativa– cuando ésta es inminente” (JAKOBS, GÜNTHER, Derecho penal. Parte general, trad. de Joaquín Cuello Contreras y José Luis Serrano González de...

Índice

• Cubierta
• Portada
• Créditos
• Contenido
• Prólogo
• Aspectos controversiales de la legítima defensa. A manera de estudio preliminar
• ¿Defensa legítima de la propiedad mediante acciones que atentan contra la vida del agresor? Un análisis de los requisitos de la legítima defensa a la luz del ordenamiento penal colombiano
• El caso de los fleteros de Castropol. Especial atención a los requisitos de actualidad de la agresión y proporcionalidad de la acción defensiva
• Asalto con armas de fuego y legítima defensa ¿putativa? Sobre la existencia de la agresión, la agresión tentada, la proporcionalidad y el exceso de la acción defensiva
• ¿Legítima defensa en casos de abuso de confianza? Un estudio de los requisitos de la agresión de acuerdo con el ordenamiento jurídico colombiano
• Actualidad de la agresión y exceso en la legítima defensa. Comentario de un caso de asalto a una pareja de esposos
• La acción defensiva del agente de policía: entre la legítima defensa y el estricto cumplimiento de un deber legal
• El caso Legarda. Entre la legítima defensa, el caso fortuito y la aberratio ictus
• Consentimiento y consumo en la jurisprudencia colombiana: ¿una defensa a pesar del titular del bien jurídico?
• Notas al pie
• Contracubierta