Venture Capital Reinvented: Markt, Recht, Steuern

7. Tagung zu Private Equity – Tagungsband 2020

Dieter Gericke

• Verlag: buch & netz
• Jahr: 2021
• ISBN drucken: 9783038053576
• eBook-ISBN: 9783038053873
• Thema: Commerce
• Thema: Commerce Général

Lange galt Venture Capital als "kleine" Form des PE-Investments. "Unicorns", auch in der Schweiz, technologische Entwicklungen sowie der globale Wettbewerb setzten Venture Capital und die Förderung von Unternehmertum wieder mit Wucht auf die Agenden von Wirtschaft und Politik. Die Themen und Instrumente haben sich erneuert und gewandelt. Diese Neuerungen standen im Fokus der Referate anlässlich der 7. Tagung des Europa Institut an der Universität Zürich, welche in diesem Band schriftlich und mit wissenschaftlicher Akribie aufgearbeitet sind. Zu den Themen gehören Investitionsformen wie Tokens oder "KISS"- Loans, Technologietransfer von Universitäten, Wachstum und Insolvenzgefahr, Corporate Governance Fragen wie auch neuste steuerliche Entwicklungen bei Incentive-Strukturen. Die durch die Covid 19-Misere noch geschärfte Aktualität dieser Beiträge macht die Lektüre zum Muss und Genuss.

KISS und SAFE:
Neue Strukturen für Venture Investments

Dr. iur. Dieter Gericke, Rechtsanwalt, LL.M., Partner bei Homburger, Zürich
lic. iur. Margrit Marti, Rechtsanwältin, LL.M., Homburger, Zürich

Dieter Gericke und Margrit Marti

Die Autoren danken Dr. iur. Reto Heuberger, LL.M., dipl. Steuerexperte, sowie Stefan Oesterhelt, LL.M., dipl. Steuerexperte, für ihre wertvollen steuerrechtlichen Hinweise.

Inhalt

1. Einleitung
   1. Das Finanzierungs- bzw. Bewertungsdilemma bei Seed-Finanzierungen
   2. Lösungsmodelle und -prinzip
2. KISS und SAFE nach den US-Vorlagen
   1. Ursprung und Definition
      1. Y Combinator: SAFE
      2. 500 Startups: KISS
   2. Konzept und Anwendungsbereich
   3. Grundstruktur von KISS und SAFE
   4. Aufbau und Varianten von KISS und SAFE
      1. Aufbau und Varianten des KISS
      2. Aufbau und Varianten des SAFE
   5. Analyse der wichtigsten Bestimmungen
      1. Finanzierungsrunde als Auslöser für den Aktienerwerb
         1. Grundsätze zur Wandlung in der nächsten Finanzierungsrunde
         2. Finanzierungsrunde beim KISS
         3. Finanzierungsrunde beim SAFE
         4. Preisbestimmung mittels Discount und Valuation Cap
         5. Vorzugsaktien bei KISS und SAFE
      2. Transaktion als Auslöser für eine Zahlung
      3. Sonderfall: Auflösung der Gesellschaft beim SAFE
      4. „Maturity Date“ beim KISS
      5. Weitere Rechte der Investoren
         1. Most Favored Nation
         2. KISS: Rechte bedeutender Investoren
         3. SAFE: Bezugs- und Dividendenrechte
   6. Weitere Bestimmungen
   7. Gegenüberstellung von KISS und SAFE
3. KISS- und SAFE-Strukturen nach Schweizer Recht
   1. Ausgestaltung als Eigenkapitalinstrument?
      1. Eigenkapitalzuschuss mit aufgeschobener Aktienausgabe?
         1. Kapitalerhöhung und Liberierung?
         2. Eigenkapitalzuschuss?
         3. Zwischenfazit
      2. Vorzugsaktien oder Genussscheine mit Bezugsrecht zum Nennwert?
         1. Bezugsrecht als Recht auf Bezug einer künftig zu bestimmenden
            Aktienkategorie
         2. Ausgabe von Vorzugsaktien mit Bezugsrecht
         3. Ausgabe von Genussscheinen mit Bezugsrecht?
      3. Optionen mit Ausübungspreis zum Nennwert?
      4. Fazit: Keine sinnvolle Ausgestaltung als Eigenkapitalinstrument
   2. Ausgestaltung als Schuldinstrument (Darlehen)
      1. Wandeldarlehen
         1. Darlehenskonditionen
         2. Wandlungsmechanismen
            1. Pflichtwandlung bei Finanzierungsrunde
            2. Wandelrecht der „Majority in Interest“ ab „Maturity Date“
            3. Wahlrecht des Investors bei Kontrollwechseltransaktion
            4. Weitere vertragliche Wandlungsbestimmungen
         3. Weitere Erwägungen unter Schweizer Recht
            1. Kapitalschutz
            2. Vermeidung der steuerlichen Qualifikation als Anleihen
      2. Bereitstellung von Aktien bei Wandlung
         1. Kapitalerhöhung zur Deckung der Pflichtwandlung bei
            Finanzierungsrunde
         2. Bedingtes Kapital zur Deckung der Wandelrechte
         3. Weitere aktienrechtliche Erwägungen
      3. Zusicherungen der Gesellschaft
      4. Einräumung von weiteren Rechten
      5. Aktionärbindungsvertrag
4. Schlussfolgerungen für die Umsetzung in der Praxis
5. Literaturverzeichnis
6. Vorlagen, Materialien, Studien und weitere Quellen

Einleitung

Das Finanzierungs- bzw. Bewertungsdilemma bei Seed-Finanzierungen

Mit der positiven Entwicklung der Schweizer Startup-Szene haben auch Seed-Finanzierungen in den letzten Jahren in der Schweiz an Bedeutung gewonnen. Der Swiss Venture Capital Report 2020 zeigt, dass in den letzten zwei Jahren die Anzahl von Seed-Finanzierungsrunden stark zugenommen hat, und verzeichnet im Jahr 2019 einen Anstieg um 36% mit 91 Finanzierungsrunden im Gesamtbetrag von knapp CHF 100 Millionen.^[1]

„Seed Stage“ bezeichnet üblicherweise die erste Finanzierungsphase eines Startup-Unternehmens, in welcher die Gründer lediglich eine Geschäftsidee haben. Ziel dieser ersten Phase ist es, diese Geschäftsidee zu entwickeln und auf deren Umsetzbarkeit und Marktfähigkeit zu prüfen, auf dieser Grundlage einen Business Plan zu entwerfen und einen Prototypen des geplanten Produktes zu erstellen.^[2]

Zusätzlich zu den eigenen Mitteln der Gründer sowie Investitionen nahestehender Personen können Startups bereits in dieser frühen Phase von nicht unbeträchtlichen Investitionen durch Business Angels, Venture Capital-Fonds und strategische oder andere Investoren abhängig sein. Um solche Investoren zu gewinnen, sind Startups in dieser Phase oft mit einem Huhn- und Ei-Problem konfrontiert. Die Gründer haben zwar eine Geschäftsidee, aber noch keinen „proof of concept“, geschweige denn einen belastbaren Businessplan. Sie müssen zunächst eine erste Version ihres Produktes entwickeln, dessen Marktfähigkeit analysieren und dafür unter Umständen erste Mitarbeiter einstellen und Leistungen Dritter in Anspruch nehmen. Klassische Finanzierungsarten wie Bankdarlehen stehen solchen Startups mangels positivem Cash-Flow und mangels Substanz zur Gewährung von Sicherheiten nicht zur Verfügung. Eigenkapitalfinanzierungen können aber auch schwierig sein, weil die Bewertung eines solchen Startups als Voraussetzung für eine erste Finanzierungsrunde mit Venture Capital-Investoren oft nicht verlässlich ist. Rückblickend ist daher häufig festzustellen, dass Seed-Investoren für Ihre Beteiligung zu viel bezahlt oder die Gesellschaft bzw. Gründer zu wenig erhalten haben. Somit ergibt sich das Dilemma, dass Investoren das Potential eines Startups erst in einem späteren Stadium wirklich bewerten können, die Gesellschaft jedoch ein Investment benötigt, um überhaupt in dieses Stadium zu gelangen.

Zudem bedingt ein Eigenkapitalinvestment oft schon eine ausgeklügelte Corporate Governance sowie relativ komplexe Investment- und Aktionärbindungsverträge mit verschiedenen Aktienkategorien, was in dieser allerersten Phase eines Unternehmens unverhältnismässig sein kann. Ausserdem möchten sich (insbesondere, aber nicht nur strategische) Seed-Investoren oft ohne weiteren Aufwand von Ihrem Investment trennen können, wenn sich das Startup als nicht erfolgsträchtig erweist. Gezeichnete Aktien lassen sich aber nicht einfach beseitigen und die Rückgabe an die Gesellschaft oder die Gründer kann Steuer- und andere unerwünschte Fo...

Inhaltsverzeichnis

• Umschlag
• Titelseite
• Copyright
• Vorwort
• Inhaltsverzeichnis
• Von der Forschung zum Venture:Technologietransfer durchöffentliche Forschungseinrichtungen
• Ausgewählte Fragen zur Corporate Governance in Venture Capital-Unternehmen
• KISS und SAFE:Neue Strukturen für Venture Investments
• Der Verwaltungsrat in Konkursnähe:unter besonderer Berücksichtigung von Start-ups
• Incentive-Strukturen aus Steuersicht
• Tokenisierung von Effekten für Private Equity und Private Debt
• Publikationsliste